Bei der Ausübung unserer Berufspraxis und der rechtlichen Beratung ausländischer Mandanten mit Unternehmen in Kolumbien sind wir häufig mit der Durchführung vorbereitender kommerzieller Aktivitäten oder Marktkenntnissen konfrontiert, die vom Ausland aus koordiniert werden, ohne dass ein untergeordnetes Unternehmen oder eine Niederlassung auf kolumbianischem Staatsgebiet existiert.
Mit diesem Bulletin möchten wir einige der rechtlichen Auswirkungen aufzeigen, die solche vorbereitenden Handlungen auf kolumbianischem Gebiet haben würden.
AUS DER GESELLSCHAFTSPERSPEKTIVE: Normalerweise müssen ausländische Unternehmen ihre Geschäftstätigkeit auf kolumbianischem Gebiet entweder über ihre eigene untergeordnete Gesellschaft oder Zweigniederlassung ausüben oder einen Bevollmächtigten in Kolumbien beauftragen. In jedem Fall ist zu beachten, dass das kolumbianische Handelsrecht bestimmte Tätigkeiten als dauerhaft definiert und daher verlangt, dass sie über eine ordnungsgemäß gegründete Niederlassung im Land ausgeübt werden. Zu diesen Aktivitäten gehören:
1) Auf dem Gebiet von Kolumbien Handelsniederlassungen oder Geschäftsbüros zu eröffnen, auch wenn diese nur technischer oder beratender Natur sind;
2) Als Auftragnehmer für die Ausführung von Arbeiten oder die Erbringung von Dienstleistungen zu handeln;
3) sich in irgendeiner Form an Aktivitäten zu beteiligen, deren Zweck die Verwaltung, Verwendung oder Anlage von Geldern aus privaten Ersparnissen ist;
4) in der mineralgewinnenden Industrie in einer ihrer Branchen oder Dienstleistungen tätig sind;
5) vom kolumbianischen Staat eine Konzession zu erhalten, oder dass sie ihm unter irgendeinem Titel übertragen wurde, oder dass er in irgendeiner Weise an der Nutzung der Konzession beteiligt ist, und,
6) Die Tätigkeit der Mitgliederversammlungen, der Vorstände, der Geschäftsführung oder der Verwaltung auf dem Staatsgebiet.
Die obigen Angaben sind lediglich Beispiele und nicht erschöpfend. Ob ein ausländisches Unternehmen eine ständige Tätigkeit in Kolumbien ausübt und daher verpflichtet ist, eine Zweigniederlassung zu eröffnen, muss nach Ansicht der Obersten Aufsichtsbehörde für Unternehmen von Fall zu Fall geprüft werden. Die Oberaufsichtsbehörde für Unternehmen hat außerdem erklärt, dass Stabilität, Ausdauer, Dauerhaftigkeit und Unveränderlichkeit Merkmale sind, die eine ständige Tätigkeit definieren.
STÄNDIGE NIEDERLASSUNG AUS STEUERLICHER SICHT: Unbeschadet der Bestimmungen der von Kolumbien unterzeichneten Doppelbesteuerungsabkommen gilt als ständige Niederlassung ein fester Geschäftssitz im Land, über den ein ausländisches Unternehmen, sei es eine Kapitalgesellschaft oder eine andere ausländische Einrichtung, oder eine natürliche Person ohne Wohnsitz in Kolumbien, seine Tätigkeit ganz oder teilweise ausübt. Eine feste Niederlassung im Land liegt auch dann vor, wenn eine Person, die kein unabhängiger Vertreter ist, im Namen eines ausländischen Unternehmens handelt und im Inland Befugnisse hat oder gewöhnlich ausübt, die sie zum Abschluss von Handlungen oder Verträgen ermächtigen, die für das ausländische Unternehmen verbindlich sind (Art. 20-1 des Steuergesetzes).
Sobald eine Betriebsstätte für kolumbianische Steuerzwecke angemeldet ist, wird sie mit den ihr zurechenbaren Einkünften und gelegentlichen Gewinnen aus in- und ausländischen Quellen besteuert.
AUSWIRKUNGEN AUF ARBEITSVERHÄLTNISSE: Das kolumbianische Arbeitsrecht regelt die Erbringung persönlicher Dienstleistungen auf kolumbianischem Gebiet, unabhängig von der Nationalität des Dienstleisters. Ausländische Unternehmen, die ihre vorbereitenden oder kommerziellen Aktivitäten auf kolumbianischem Territorium durch aus dem Ausland angeworbene und bezahlte Personen durchführen, können daher als Arbeitgeber arbeitsrechtliche Verpflichtungen eingehen.
Auf diese Weise könnte ein Arbeitnehmer das Bestehen eines echten Arbeitsvertrags argumentieren, indem er Folgendes nachweist: die persönliche Erbringung einer Dienstleistung, die Unterordnung und die Zahlung einer Vergütung. Sobald diese Elemente nachgewiesen sind, ist der Arbeitgeber – ein Ausländer – letztendlich für die Zahlung von Sozialleistungen, Abfindungen, Urlaub und anderen Verpflichtungen nach kolumbianischem Arbeitsrecht verantwortlich.
AUSWIRKUNGEN IN MIGRATIONSANGELEGENHEITEN (VISAS): Schließlich weisen wir darauf hin, dass die Durchführung vorbereitender kommerzieller Aktivitäten, die ständige Reisen in das kolumbianische Hoheitsgebiet durch Personen mit ausländischer Staatsangehörigkeit erforderlich machen, die Einholung eines entsprechenden Visums oder einer Einreiseerlaubnis erfordert.
In vielen Fällen stellen wir fest, dass ausländisches Personal unter dem Deckmantel touristischer Aktivitäten ohne Visum in das kolumbianische Hoheitsgebiet einreist. Angesichts der ständigen Einreisen nach Kolumbien kann die Migrationsbehörde jedoch berechtigterweise den Zweck der Reise in Frage stellen und die Einholung des entsprechenden Visums oder der Einreiseerlaubnis verlangen.
